Глава 3. коммерческая информация и ее защита

Предоставление скрытой информации должностным лицам

В перечне личных прав обладателей коммерческой тайны говорится о том, что данное лицо не должно раскрывать скрытых на законных основаниях «секретов фирмы» без возникающей на то необходимости и по личному усмотрению. Однако в нормативных актах РФ говорится о том, что должностные лица имеют право затребовать предоставление сведений из ряда коммерческой тайны в определенных случаях, которые могут возникнуть в ходе ведения следственных действия, в порядке установления каких-либо фактов и т.п.

При первом требовании органов местной исполнительной власти, следователей, представителей государственных органов или других уполномоченных лиц человек, владеющий скрытой информацией, обязан предоставить ее, причем на бесплатной основе.

Любое подобное требование должностного лица должно быть оформлено в письменном виде и заверено подписью. В тексте документа должна быть указана цель истребования, а также юридические основания, в связи с которыми лицо должно предоставить засекреченную информацию. В том случае, если требование не было оформлено в надлежащем виде, предприниматель имеет полное право отказать в предоставлении информации, составляющей коммерческую тайну.

На практике встречаются такие случаи, когда лицо отказывается предоставить информацию, которой свойственен правовой режим коммерческой тайны. В таком случае должностное лицо имеет право затребовать ее разглашение в судебном порядке.

Представитель государственной власти, которому стала известна информация, представляющая собой коммерческую тайну предприятия или организации, обязан обеспечивать ее сохранность всеми возможными методами. В противном случае он может быть привлечен к соразмерной ответственности за ее разглашение. Он также не имеет права самостоятельно использовать полученные сведения в личных и корыстных целях.

Что не относится к коммерческой тайне?

Не может быть отнесена к коммерческой тайне информация, которая относится к тайной (государственная тайна) или, напротив, открытой информации. Также не могут составлять коммерческую тайну сведения, которые подлежат обязательной публикации, предоставлению по запросу неограниченного круга лиц, а также сведения, относительно которых в законодательстве содержится прямой запрет на распространение на них режима ограниченного доступа (например, не может быть засекречена информация о состоянии окружающей среды, качестве продуктов питания, предметов быта и т.д.).

Кроме того, коммерческую тайну не составляют:

• учредительные документы, документы, позволяющие заниматься предпринимательской деятельностью и ее отдельными видами;
• информация по всем установленным формам государственной отчетности;
• данные, необходимые для проверки расчета и оплаты налогов и других обязательных платежей;
• сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также наличие свободных мест;
• документы об оплате налогов и сборов;
• информация о загрязнении окружающей среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью, а также другие нарушения законодательства и размеры причиненных при этом убытков;
• документы о платежеспособности;
• сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, которые занимаются предпринимательской деятельностью;
• сведения, подлежащие оглашению согласно законодательства.

Понятие и правовой статус корпоративной информации

В самых первых значениях слова «информация» проявлялись моменты активности: термин происходит от латинского слова «informatio» — ознакомление, разъяснение, изложение.

Информация — это любые сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Информация признается в качестве одного из объектов гражданских прав ( ст. 128 ГК РФ). В законодательстве информация определяется как сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления.

Основной объем прав на информацию содержится в ч. 4 ст. 29 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

Можно выделить случаи предоставления информации конкретным лицам и случаи предоставления безадресной информации, рассчитанной на широкий круг лиц (широкую публику).

Статус корпоративной информации определяет ее содержание, правовую охрану и порядок ее предоставления.

Корпоративная информация имеет определенный круг субъектов, которые заинтересованы в ней. В первую очередь это акционеры корпорации.

Значение права акционера на информацию действительно важно, поскольку оно служит гарантией надлежащего осуществления иных прав акционера. В результате нарушения права на информацию акционер может быть лишен возможности реализовать иные свои права, например право акционера на участие в общем собрании

Поэтому в ряде случаев, помимо требований о принуждении к совершению действий по предоставлению информации, акционер может предъявить требования иного характера, в частности о признании решения общего собрания акционеров недействительным.

Кроме того, акционерные общества, осуществляющие публичное размещение акций, обязаны раскрывать информацию о деятельности акционерных обществ в публичном порядке (путем публикаций в СМИ). Так, обязательными для публикации согласно ст. 92 Закона «Об акционерных обществах» являются: годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, а также иные сведения, определяемые ФКЦБ России.

Информация, предоставляемая акционерам, может касаться как самого акционерного общества (п. 4 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах»), так и иных лиц, когда акционер, владеющий более чем 1% голосующих акций акционерного общества, на основании п. 3 ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг» требует от держателя реестра предоставления информации об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг.

Наряду с этим согласно Постановлению ФКЦБ России от 8 мая 1996 г. N 9 «О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации» открытые акционерные общества в дополнение к сведениям, указанным в п. 1 ст. 92

Закона «Об акционерных обществах», обязаны публиковать: во-первых, соотношение стоимости чистых активов и размера уставного капитала; во-вторых, количество акционеров; в-третьих, наименование, организационно-правовую форму, местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, номер лицензии ФКЦБ России специализированного регистратора по каждому виду именных ценных бумаг, если в соответствии с законодательством РФ ведение реестра именных ценных бумаг акционерного общества должно осуществляться специализированным регистратором; в-четвертых, наименование подразделения акционерного общества, осуществляющего ведение реестра, его местонахождение, почтовый адрес, номер контактного телефона, если акционерное общество осуществляет самостоятельное ведение реестра именных ценных бумаг.

Категория «информация» нуждается в дальнейшем осмыслении в системе гражданско-правовых координат, в выявлении тех содержательных аспектов, которые представляют интерес для права и гражданско-правового регулирования. В целом необходимо отметить, что информация является сложным, но вместе с тем весьма научно привлекательным явлением современной действительности, подлежащим дальнейшему изучению.

Итак, корпоративная информация — общедоступная информация о деятельности общества, акциях и других ценных бумагах общества и сделках с ними, раскрытие которой направленно на обеспечение интересов всех участников корпорации.

Понятие коммерческой тайны

Понятие коммерческой тайны подразумевает известную, исключительно ограниченному кругу лиц, информацию про организации, которые имеют вполне оправданный экономический интерес и, когда присутствует воля владельцев (руководителей) к сохранению ее секретности.

Коммерческая тайна, как защищаемый правом объект не существует вне предприятия. Подобной тайной могут являться сведения следующих видов:

• технический;
• производственный(сюда входят чертежи, модели, рецепты, штампы);
• деловой (это все каналы поставок, сбыта, клиентские списки, текстовые договора).

Когда речь идет об экономической составляющей коммерческой тайны, существует один из способов обеспечения главных преимуществ самого предприятия в борьбе конкурентного характера. Естественно, тот, кто владеет тайной, вполне может запатентовать те технические сведения, которые уже имеются. Последнее может иметь место исключительно тогда, когда сами сведения отвечают базовым требованиям, которые предъявляются законом для прямого проведения данной операции.

Замечание 4

Стоит заметить, что лицо может и отказаться от такого способа хранения тайны из соображений экономического характера, предпочитая свои личные усилия по сохранению тайны коммерческого вида.

В случае, когда речь идет о сведениях делового характера, то такая информация должна быть под юридической протекцией исключительно как тайна коммерческого вида.

Важно учесть, что существует вопрос того, какие именно сведения про организацию стоит засекречивать. Такой момент решают исключительно сами владельцы корпораций

Базовым моментом закрепления того, что представляет собой коммерческую тайну, служит корпоративный акт, именуемый Положением о конфиденциальности информации. В вышеуказанном акте перечисляются не только сведения, которые имеют отношение к конфиденциальным, но и абсолютно все субъекты, которые напрямую обязаны сохранять коммерческую тайну, сроки, в течение которых имеет место подобная обязанность, санкции, которые, как правило, следуют за ее грубое нарушение.

Защита коммерческой тайны

Как правило, протекция коммерческой тайны требует обязательных материальных затрат.

Пример 1

Например, в иностранных фирмах бюджет на затраты составляют 10–15% от всех расходов, которые тратятся на сам процесс производства.

Базовая система обеспечения полной безопасности для корпорации вмещает в себя следующие мероприятия организационного характера:

• абсолютный контроль помещений и оборудования;
• прямая работа с персоналом;
• полная организация работы с документами конфиденциального характера;
• базовые моменты работы с конфиденциальными сведениями, которые есть в компьютерах корпорации.

Как работодателю обезопасить себя

В соглашение о конфиденциальности включайте точный перечень сведений, которые относятся к такой информации. Часто его оформляют в виде приложения к NDA. На практике компании используют и передачу конфиденциальной информации по отдельным актам приёма-передачи — это снижает риски, что конфиденциальность той или иной информации начнут оспаривать в суде.

Также в соглашении разделяйте обычную конфиденциальную информацию и коммерческую тайну, так как требования закона к последней более развёрнутые, а способы защиты отличаются. В отношении коммерческой тайны нужно обязательно вводить специальный режим, независимо от её включения в NDA.

Внимательно относитесь к условиям об имущественной ответственности: если в NDA есть пункт о возмещении убытков, важно понимать, что их наличие и конкретный размер придётся доказывать в суде. Обязательно показывать и причинно-следственную связь между разглашением конфиденциальной информации и возникшими убытками

Способы защиты и документы для сохранения коммерческой тайны

Защита коммерческой тайны — комплекс мер, позволяющих обезопасить информацию, не подлежащую разглашению.

К способам защиты тайны предприятия относятся:

1. Защита на законодательном уровне. Права предпринимателя по части коммерческой тайны гарантированы законом. В случае нарушения, в зависимости от тяжести причиненного ущерба, может возникнуть как административная, так и уголовная ответственность за коммерческую тайну. Восстановление прав производится через обращение в суд или органы досудебного расследования.
2. Защита от человеческого фактора. Сотрудники должны понимать необходимость защиты данных. Тем не менее, даже без злого умысла они могут ее передать заинтересованным лицам, к примеру, за вознаграждение. В этом случае, они должны осознавать полноту ответственности, которая наступит в случае такого поступка. Для этого со всеми сотрудниками заключается документ о неразглашении. Такой документ регулирует правовые последствия нарушения тайны.
3. Защита на уровне ответственных. В трудовом договоре следует определить ответственных как за соблюдение коммерческой тайны, так и за ее утечку. Осознавая ответственность, закрепленную на бумаге, сотрудник будет относиться к тайне серьезнее, и не допустить разглашения.
4. Защита на уровне программного обеспечения. Технологический отдел компании может защитить информацию от копирования, ограничить установку ПО сотрудниками и принять иные меры, предотвращающие возможность утечки конфиденциальных данных.

3.1. Понятие коммерческой информации и источники ее получения

Информация (лат. — information) — сообщение о чем-либо.

Коммерческая информация — это сведения о сложившейся ситуации на рынке различных товаров и услуг. Сюда относят количественные и качественные показатели торговой деятельности фирмы (коммерческой структуры, торгового предприятия и т. п.), различные сведения и данные о коммерческой деятельности (цены, поставщики, конкуренты, условия поставок, расчеты, ассортимент товаров и др.).

Назначение коммерческой информации состоит в том, что она позволяет торговым организациям (предприятиям) проводить анализ своей коммерческой деятельности, планировать ее, осуществлять контроль за результатами этой деятельности (эффективностью работы).

Коммерсанту для успешной работы необходима как воздух коммерческая информация. Ему нужна постоянная информация о клиентах, конкурентах, дилерах (дельцах-посредниках). Оперативные данные для анализа, планирования, контроля. Рыночная ситуация постоянно меняется или может измениться в любую минуту. И если не налажено непрерывное поступление (обновление) информационных данных, фирма может вовремя не отреагировать на те или иные изменения (перемены), а значит, не избежать самых неприятных последствий. Тот, кто владеет информацией, действует, что называется, с открытыми глазами и способен как предвидеть неожиданности, так и противостоять им.

Любой коммерсант западной фирмы, прежде чем ответить на вопрос “Каково положение конкретного товара на рынке?”, обратится к базе данных об этом товаре, занесенной в компьютер (интернет), к которому он имеет постоянный доступ. Информация о товаре непрерывно пополняется вновь поступившими сведениями, поэтому нет опасности получить устаревшие данные.

Источниками коммерческой информации могут служить:

• маркетинговые исследования по конкретным товарам. Однако перед тем, как вкладывать денежные средства в проведение исследований, сбор и анализ информации, необходимо провести сравнительную оценку затрат и значимости (ценности) возможных результатов. Если прирост прибыли от использования коммерческой информации превысит прирост затрат на ее получение, то проведение маркетинговых исследований является целесообразным;
• важным источником коммерческой информации являются также внутренние материалы и документы торговой фирмы, в частности, сведения об объемах товарооборота, затратах на продажу, товарных запасах, прибыли, расходах на рекламу и др.;
• еще одним из источников коммерческой информации являются данные внешней статистики и публикуемые в средствах массовой информации сведения о состоянии рынка.

В последнее время все большее распространение получает покупка информации у различных фирм, основным видом деятельности которых является “производство и продажа чистой информации”. Так, в настоящее время создано Международное бюро информации и телекоммуникации (МБИТ), специализирующееся на создании информационных ресурсов России, способствующих развитию информационной инфраструктуры рынка. В МБИТе создана база данных
экспортеров и импортеров России. В частности, на рынке предлагается база данных под названием “Партнер-2”, содержащая 3,5 тыс. наиболее крупных экспортеров и импортеров с указанием их адресов, факсов, телефонов, полной номенклатуры товаров, которыми торгует та или иная фирма.

Когда информация считается конфиденциальной?

В законе о конфиденциальной информации сказано немного. Таковыми признаются любые сведения, которые стали известны третьим лицам и разглашение которых запрещено правообладателем этих сведений (п. 7 ст. 2 закона № 149-ФЗ «Об информации…»). Конфиденциальными могут быть, например, сведения о личной жизни, служебная информация, сведения связанные с коммерческой деятельностью ( Указ Президента № 188).

Иными словами, конфиденциальность – понятие общее. Это некий правовой режим, обязывающий к неразглашению информации любого характера, если ее обладатель считает ее конфиденциальной. То есть, запретил третьим лицам, которым она стала известна, ее разглашение. Конечно, конфиденциальными могут быть и сведения коммерческой тайны.

Как сформировать приказ, особенности документа

Если вы читаете этот материал, значит перед вами, скорее всего, встала задача по составлению приказа о неразглашении коммерческой тайны. Прежде чем дать вам детальное представление о документе, предоставим общую информацию, которая имеет отношение ко всем подобного рода распорядительным актам.

Для начала имейте в виду, что сейчас практически любые приказы можно писать в произвольной форме (за исключением тех, которые создаются в государственных структурах – там обычно используются унифицированные формуляры).

Однако, если внутри вашего предприятия есть разработанный и утвержденный в учетной политике шаблон документа – делайте приказ по его типу.

Далее учитывайте, что в большинстве случаев для документа подойдет обыкновенный листок любого удобного вам формата – предпочтительно А4 или А5 или же фирменный бланк – опять же если такое условие установлено в нормативных бумагах компании. Приказ можно писать вручную (разборчиво, без помарок, неточностей, ошибок и правок) или же набирать на компьютере, но если вы создали электронный текст, его нужно распечатать – это необходимо для того, чтобы руководитель и ответственные работники могли поставить под ним свои подписи.

Печать на документе ставьте только тогда, когда требование о применении штампов для визирования внутренней документации прописано в локальных актах фирмы.

Делайте приказ в одном оригинальном экземпляре, но если надо, размножьте документ (например, для передачи его в структурные подразделения компании), заверив надлежащим образом.

Сведения о приказе внесите в журнал учета распорядительной документации. Готовый бланк вложите в папку с прочими подобного рода бумагами и храните период, прописанный в законодательстве или установленный в нормативно-правовых документах вашей организации.

Общее понятие

В соответствии с действующим в настоящий момент российским законодательством, коммерческая тайна представляет собой любую информацию, которая позволяет тому, кто ею владеет, существенным образом увеличивать доходы. Таким словосочетанием можно охарактеризовать сведения относительно составляющих тех или иных фирменных продуктов, производимых предприятиями пищевой промышленности, рекламные средства, с помощью которых предприятие организовывает увеличение притока покупателей и постоянных клиентов и т.п. Данное понятие также широко применяется в области рынка услуг.

Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право на ее неразглашение, так как именно с ее помощью лицо-предприниматель имеет возможность вести доходный бизнес.

Ответственность за нарушение коммерческой тайны

Срок коммерческой тайны, в который нельзя разглашать данные, составляет 3 года с момента доступа к информации.

Федеральный закон позволяет изменять срок как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. Соглашение об изменении сроков заключается лишь в период трудового договора. Но сама тайна действует и после расторжения этого документа.

Соответственно, существуют следующие виды ответственности за утечку данных, относящихся к коммерческой тайне:

• За данные, разглашенные в период действия трудовых отношений
• За данные, которые были разглашены после расторжения трудового договора.

В первом случае, п.4.ч.3.ст.15ГК требует от сотрудника возместить ущерб причиненный утечкой данных. Ущербом являются потери, которые работодатель понес для восстановления прав.

Во втором случае, работник возмещает не только реальные потери, но и вероятные убытки, которые работодатель понес из-за потери данных. (Т.н. “вероятные убытки”)

В свою очередь, работодателю необходимо доказать, что:

• Информация охранялась должным образом
• Потери можно рассчитать и оценить
• Между действиями сотрудника и результатом есть прямая взаимосвязь
• Сотрудник не действовал из побуждений крайней необходимости, а разглашается информация не могла принести вред обществу

Объекты коммерческой тайны

Чтобы определить признаки коммерческой тайны, следует дать понятие объектов тайны.

К объектам коммерческой тайны относятся такие данные:

1. Информация о научно-техническом потенциале предприятия. Сюда относятся изобретения, методики, принципы работы, патенты, ноу-хау, стратегии развития предприятия, аудит и аналитика предприятия и конкурентов, пароли, и т.д.
2. Информация о производственных техниках. К такой информации относятся данные, используемые непосредственно в производственном процессе, т.е. схемы, макеты, шаблоны, рецепты, данные о материалах и их комбинаций, даты релизов продукта, планы инвестиций и расширения бизнеса и т.д. Такие данные считаются интеллектуальной собственностью и могут влиять на получение прибыли.
3. Данные о финансовой успешности предприятия и иные финансовые вопросы. Это может быть расчетная стоимость продукта, данные о прибыли, принципы ценообразования, данные о банковских операциях и т.д.
4. Корпоративная информация. Информация об условиях и порядке составления контрактов и иных договор, информация о закупочной стоимости, поставщиках, рекламных стратегиях, внутрикорпоративная и коммерческая переписка, переговоры с партнерами и внутри предприятия.

Что не может расцениваться в качестве объекта коммерческой тайны

Поскольку одна из функций государства — контролирующая, это сказывается и на предприятиях. В частности, данные, которые используются для контроля предприятия со стороны государства не могут относиться к коммерческой тайне. Эти данные зафиксированы на государственном уровне.

В их числе информации, которая тайной ООО не считается:

• Устав предприятия и данные об учредителях
• Документы, связанные с правомочностью лица вести бизнес
• Финансовые отчетности компании, которые так или иначе могут свидетельствовать о финансовой успешности предприятия
• Состав, количества работников и условия их труда
• Информация о количестве рабочих мест внутри предприятия
• Налоговая отчетность
• Информация, связанная с пожарной опасностью, экологическим состоянием, данные о количестве вредных выбросов, вопросы, касающиеся монополизации, и честной рыночной деятельности

Такая информация считается открытой, и предоставляется по запросу заинтересованных уполномоченных лиц

Виды коммерческой тайны

На практике выделяют несколько видов информации, которая составляет коммерческую тайну:

1. Производственные сведения – особенности технологического процесса, состава сырья, работы оборудования и т.п.
2. Технические параметры оборудования, механизмов.
3. Организационные данные – информация об особенностях управления предприятием, структурных подразделениях, документообороте и т.п.
4. Экономические – любые сведения коммерческого характера, структура доходов и расходов предприятия, чистая прибыль за разные периоды и многое другое.
5. Научные – результаты изысканий, ноу-хау и другие открытия.

Существуют и другие системы классификации. Например, коммерческая тайна, связанная с ценами, условиями договора, по переговорам и т.п.

Режим коммерческой тайны

Режим коммерческой тайны – правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющая коммерческую тайну, мерами по охране ее конфиденциальности.

Отнести информацию к категории коммерческой тайны может диктоваться, прежде всего, как необходимость в защите экономических интересов предприятия в условиях рыночной конкуренции, особенно, если она будет носить недобросовестный характер.

Поэтому, приступив к этапу определения сведений, составляющих коммерческую тайну, необходимо проанализировать возможность устремления конкурентов. Чаще всего они сводятся к получению информации о:

• финансовое положение предприятия;
• прогноз его развития в будущем;
• условия контрактов и соглашений;
• технологическая и техническая спецификация выпускаемой перспективной продукции;
• маркетинг и стратегия цен;
• система безопасности предприятия.

В организационном плане работу по определению сведений,  которые составляют коммерческую тайну можно разделить на три этапа.

Первый этап будет  предусматривать издание приказа на порядок определения сведений, которые составляют коммерческую тайну.

В нем предусматриваются:

• создать постоянно действующую комиссию по коммерческой тайне;
• определить категории персонала, которому предоставляется правом предварительная классификации информации как коммерческая тайна (инженерно-технический, научный сотрудник, менеджеры, маркетологи, экономисты, юристы и т.п.);
• порядке документирования работы по определению сведений, составляющие коммерческую тайну;
• сроки подготовки перечня сведений, которые составляют коммерческую тайну и его представление для утверждения руководством.

Зачастую, предложения о включении сведений в разрядах коммерческой тайны вносится руководителями структурного подразделения в виде докладных, служебных записок и т.п. С целью обеспечением единого подхода к отбору сведений, которые составляют коммерческую тайну, на предприятии может быть разработана соответствующую методику.

На втором этапе постоянно действующей комиссии должна проанализировать возможный ущерб от утечка выделенных на первом этапе сведений.

Третий этап сводится к формированию перечня сведений, которые составляют коммерческую тайну предприятия и вводу его в действие.